騰訊科技訊 北京時(shí)間3月25日消息，在發(fā)出了3·15聯(lián)合聲討百度聲明之后，出版社、作家代表于3月24日與百度的代表一起坐到了談判桌前。但四個(gè)多小時(shí)的閉門(mén)談判以破裂告終。24日晚間，出版人路金波在其博客發(fā)表《3.24談判破裂六代表告百度書(shū)》，再度闡述百度文庫(kù)侵權(quán)的現(xiàn)狀、邏輯并提供解決之道。以下是其博客全文：
3.24談判破裂六代表告百度書(shū)
——百度文庫(kù)侵權(quán)之事實(shí)、邏輯、法律與解決之道
長(zhǎng)久以來(lái)的事實(shí)是：在中國(guó)，幾乎任何一本暢銷(xiāo)書(shū)或原創(chuàng)小說(shuō)，都會(huì)在百度文庫(kù)----這個(gè)由中國(guó)首富領(lǐng)導(dǎo)的市值最大的互聯(lián)網(wǎng)公司的主打產(chǎn)品----出現(xiàn)，任用戶(hù)瀏覽、下載、存儲(chǔ)在電子閱讀器中。
截止今天，用戶(hù)可以在百度文庫(kù)中免費(fèi)“共享”2056萬(wàn)份文檔，其中文學(xué)作品279萬(wàn)份。
使用“份”這個(gè)量詞，在天才的百度人眼中，一切不過(guò)是文檔，像一份炒面，一份尿樣。
但是，279萬(wàn)“份”輕飄飄的文檔里，有金庸全集，有王蒙新作，有韓寒的《三重門(mén)》，慕容雪村的《成都，今夜請(qǐng)將我遺忘》被下載4萬(wàn)次，南派三叔的《盜墓筆記》有760個(gè)版本。事實(shí)上，所有具備市場(chǎng)價(jià)值的中文文學(xué)作品，都被包括在這279萬(wàn)份免費(fèi)文檔中！
百度的辯解是：我怎么知道不是金庸、王蒙、韓寒、慕容雪村、南派三叔親手把這些作品上傳供用戶(hù)分享的呢？
是的。你不知道。
你不知道寫(xiě)作者是如何數(shù)年如一日一個(gè)字一個(gè)筆畫(huà)地創(chuàng)作出一“份”“文檔”；你不知道著作權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)神圣不可侵犯，你不知道創(chuàng)作者們?cè)谶@個(gè)昂貴國(guó)家里生活如何艱難，你不知道在匿名的網(wǎng)絡(luò)世界法律多么單薄盜賊多么猖獗。
而我們不知道的是：難道地球真的要在2012毀滅？難道文明秩序從現(xiàn)在就開(kāi)始不必維系？
多日以來(lái)，我們和作家、出版界、法律界的代表深入探討，研究這荒謬背后的真相，我們將所獲得的事實(shí)、邏輯、法律分析整理如茲，我們并以務(wù)實(shí)之態(tài)度，對(duì)百度提出可行的解決方案，以期徹底改善百度文庫(kù)運(yùn)營(yíng)模式，為網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護(hù)提出“范本”模式。
一， 百度文庫(kù)違法經(jīng)營(yíng)，惡意侵權(quán)，相關(guān)責(zé)任人并已觸犯《刑法》
1， 百度文庫(kù)系“互聯(lián)網(wǎng)出版”行為
根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》第五條：本規(guī)定所稱(chēng)互聯(lián)網(wǎng)出版，是指互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者將自己創(chuàng)作或他人創(chuàng)作的作品經(jīng)過(guò)選擇和編輯加工，登載在互聯(lián)網(wǎng)上或者通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)送到用戶(hù)端，供公眾瀏覽、閱讀、使用或者下載的在線傳播行為。
百度文庫(kù)的經(jīng)營(yíng)行為符合上條所述，具備將存儲(chǔ)公開(kāi)、選擇、編輯、登載、推薦、分類(lèi)、排行、章節(jié)合并、字體調(diào)整并通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)向用戶(hù)提供瀏覽、閱讀及下載，可以認(rèn)定百度文庫(kù)行為確屬“互聯(lián)網(wǎng)出版”。
在短短一兩年時(shí)間中，百度文庫(kù)在線出版了2056萬(wàn)部作品（其中文學(xué)作品279萬(wàn)部），用戶(hù)數(shù)千萬(wàn)，發(fā)行數(shù)量（瀏覽+下載數(shù)）以數(shù)億計(jì)，謀取大量經(jīng)濟(jì)利益（關(guān)于經(jīng)濟(jì)利益后文另有說(shuō)明），是目前最大規(guī)模的“互聯(lián)網(wǎng)出版”商業(yè)行為。
2， 經(jīng)查實(shí)，百度公司不具備國(guó)家新聞出版總署批準(zhǔn)頒
發(fā)的“《互聯(lián)網(wǎng)出版經(jīng)營(yíng)許可證》”。一直在非法經(jīng)營(yíng)。
《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》第六條：從事互聯(lián)網(wǎng)出版活動(dòng)，必須經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。未經(jīng)批準(zhǔn)，任何單位或個(gè)人不得開(kāi)展互聯(lián)網(wǎng)出版活動(dòng)。
第二十四條：未經(jīng)批準(zhǔn)，擅自從事互聯(lián)網(wǎng)出版活動(dòng)的，由省、自治區(qū)、直轄市新聞出版行政部門(mén)或者新聞出版總署予以取締，沒(méi)收從事非法出版活動(dòng)的主要設(shè)備、專(zhuān)用工具及違法所得，違法經(jīng)營(yíng)額1萬(wàn)元以上的，并處違法經(jīng)營(yíng)額5倍以上10倍以下罰款；違法經(jīng)營(yíng)額不足1萬(wàn)元的，并處1萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下罰款。
3，在事實(shí)上之“互聯(lián)網(wǎng)出版”商業(yè)行為中，百度公司惡意利用避風(fēng)港原則，大規(guī)模侵犯著作權(quán)
《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》第二十二條“避風(fēng)港原則“相關(guān)條款如下：
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對(duì)象提供信息存儲(chǔ)空間，供服務(wù)對(duì)象通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品，并具備下列條件的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：
3）不知道也沒(méi)有合理的理由應(yīng)當(dāng)知道服務(wù)對(duì)象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)；
4）未從服務(wù)對(duì)象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益；
逐條分析：
（2）據(jù)第三款，在百度文庫(kù)收錄作品中，有大量知名作家作品及當(dāng)紅暢銷(xiāo)圖書(shū)作品，全部屬于侵權(quán)作品，百度文庫(kù)有足夠理由“應(yīng)當(dāng)知道”；
中國(guó)出版界和作家群體近兩年來(lái)持續(xù)不斷地在各類(lèi)媒體上抗議百度文庫(kù)的侵權(quán)行為，其中典型案例：2010年12月2日，南派三叔等22位網(wǎng)絡(luò)作家發(fā)出討伐百度文庫(kù)盜版公開(kāi)信，引起眾多媒體報(bào)道，但這22位網(wǎng)絡(luò)作家作品在百度文庫(kù)至今仍然大規(guī)模存在。根據(jù)2011年3月23日在百度文庫(kù)搜索顯示，其中僅南派三叔一人就有760部侵權(quán)文檔，所以百度文庫(kù)沒(méi)有理由不知道其存在嚴(yán)重侵權(quán)行為；
即便通過(guò)百度搜索框搜索“百度文庫(kù)”，就立刻可以顯示大量百度文庫(kù)侵權(quán)的報(bào)道，所以“百度文庫(kù)”一定知道，也應(yīng)當(dāng)知道其嚴(yán)重侵權(quán)行為。
附：百度文庫(kù)截屏顯示有760部南派三叔作品http://wenku.baidu.com/search?word=%EF%BF%BD%EF%BF%BD%EF%BF%BD%EF%BF%BD%EF%BF%BD%EF%BF%BD%EF%BF%BD%EF%BF%BD&lm=0&od=0
（3）據(jù)第四款，百度文庫(kù)為百度網(wǎng)站的子域名，其頁(yè)面有其他子域名直接入口，其巨大流量為百度帶來(lái)巨額直接廣告收入及其他收益；
最近由愛(ài)國(guó)者與百度合作的“百看閱讀器”上市銷(xiāo)售，并且在公開(kāi)廣告中，明確宣稱(chēng)：“愛(ài)國(guó)者與百度文庫(kù)合作，支持無(wú)線上網(wǎng)，登陸百度文庫(kù)、百度知道、百度百科等，上百萬(wàn)文檔輕松下載！”無(wú)異于直接叫賣(mài)賊贓；
另外，百度文庫(kù)采用積分制，大肆鼓勵(lì)用戶(hù)上傳文檔，而百度文庫(kù)積分可直接兌現(xiàn)實(shí)物，具備貨幣功能，顯見(jiàn)“積分制”即商業(yè)行為。
http://zhidao.baidu.com/shop/view?id=219
附：百度文庫(kù)里關(guān)于“百看電子書(shū)”的廣告
http://www.baidu.com/search/wenku/help.html# 如何獲取積分
綜上：
百度文庫(kù)未注明上傳者詳細(xì)資料。
百度明知自己的侵權(quán)行為；
百度通過(guò)自己的侵權(quán)行為獲取巨額收益。
而據(jù)條例第二十三條：網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者……明知或者應(yīng)知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。
結(jié)論：百度文庫(kù)完全不適用“避風(fēng)港”原則，其惡意利用該原則作為侵權(quán)行為的擋箭牌，完全不能成立。
4、百度及李彥宏本人應(yīng)為百度文庫(kù)的大規(guī)模侵權(quán)行為承擔(dān)刑事責(zé)任
（1）據(jù)2011年1月12日《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)意見(jiàn)）第十條第二款：“通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)傳播他人作品，或者利用他人上傳的侵權(quán)作品，在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上提供刊登收費(fèi)廣告服務(wù)，直接或者間接收取費(fèi)用的”，可以認(rèn)定百度文庫(kù)為“以營(yíng)利為目的“侵犯著作權(quán)犯罪案件（有誰(shuí)認(rèn)為百度這個(gè)商業(yè)公司只是在學(xué)雷鋒做好事不求利嗎？）。
（2）據(jù)《意見(jiàn)》第十一條：在涉案作品種類(lèi)眾多且權(quán)利人分散的案件中，上述證據(jù)確實(shí)難以一一取得，但有證據(jù)證明涉案復(fù)制品系非法出版、復(fù)制發(fā)行的，且出版者、復(fù)制發(fā)行者不能提供獲得著作權(quán)人許可的相關(guān)證明材料的，可以認(rèn)定為“未經(jīng)著作權(quán)人許可”的侵犯著作權(quán)犯罪案件。
（3）據(jù)《意見(jiàn)》第十二條的明確認(rèn)定： “發(fā)行”，包括總發(fā)行、批發(fā)、零售、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)傳播以及出租、展銷(xiāo)等活動(dòng)。非法出版、復(fù)制、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的，按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰，不認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪等其他犯罪。-----因此，百度文庫(kù)可以認(rèn)定為通過(guò)非法發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪。
（4）據(jù)以上三條和《意見(jiàn)》第十三條：傳播他人作品的數(shù)量合計(jì)在五百件（部）以上的；傳播他人作品的實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到五萬(wàn)次以上的；以會(huì)員制方式傳播他人作品，注冊(cè)會(huì)員達(dá)到一千人以上的……屬于刑法規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”；
實(shí)施前款規(guī)定的行為，數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到前款第（一）項(xiàng)至第（五）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的‘其他特別嚴(yán)重情節(jié)’“
綜上，百度文庫(kù)目前收錄的作品達(dá)2053多萬(wàn)部，僅以每部作品1次點(diǎn)擊，作品點(diǎn)擊數(shù)也超過(guò)2000萬(wàn)，注冊(cè)會(huì)員遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)1000人，符合“特別嚴(yán)重情節(jié)“，適用刑法第二百一十七條規(guī)定：以營(yíng)利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
結(jié)論：百度文庫(kù)的經(jīng)營(yíng)行為可以認(rèn)定為侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事犯罪，且構(gòu)成單位犯罪，百度實(shí)際經(jīng)營(yíng)者李彥宏先生及分管副總裁、產(chǎn)品總監(jiān)、產(chǎn)品經(jīng)理等主管人員已經(jīng)觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》，依法可判處三年以上，七年以下有期徒刑，并處罰金。
二：權(quán)利人的嚴(yán)正要求
1， 百度文庫(kù)應(yīng)公開(kāi)道歉、賠償損失；
1. 百度文庫(kù)必須承認(rèn)其侵權(quán)行為，并在百度首頁(yè)發(fā)表公開(kāi)道歉聲明；
2. 百度文庫(kù)應(yīng)積極回應(yīng)權(quán)利人的索賠主張，并按照公開(kāi)公正標(biāo)準(zhǔn)向所有權(quán)利人賠償。
3. 本著務(wù)實(shí)可執(zhí)行原則，我們提出賠償標(biāo)準(zhǔn)如下：每次下載或?yàn)g覽視為發(fā)行一個(gè)“副本”，按每本書(shū)（未實(shí)體出版之原創(chuàng)作品按每20萬(wàn)字一本書(shū)）定價(jià)25元版稅率10%計(jì)，即每次下載賠償權(quán)利人2.5元人民幣；
2， 百度文庫(kù)必須立即停止侵權(quán)；
（1） 立即刪除全部侵權(quán)作品（凡未獲權(quán)利人授權(quán)的即視為侵權(quán)作品）；
（2） 立即停止所有用戶(hù)上傳行為，關(guān)閉用戶(hù)上傳功能，直至談判雙方認(rèn)可的、能夠保障權(quán)利人權(quán)益的新模式上線。
3， 百度文庫(kù)在今后的經(jīng)營(yíng)中應(yīng)以“先審核，后發(fā)布”為運(yùn)營(yíng)模式，切實(shí)保障著作權(quán)人的合法權(quán)益。
1) 建立經(jīng)談判雙方認(rèn)可的“先審核，后發(fā)布”的運(yùn)營(yíng)模式；細(xì)則：必須核實(shí)上傳者之真實(shí)身份；必須核實(shí)上傳作品之權(quán)利人；必須核實(shí)權(quán)利人授權(quán)文件；
同樣是互聯(lián)網(wǎng)出版商，同樣是商業(yè)公司，中國(guó)移動(dòng)(微博)手機(jī)閱讀基地配置了120名編輯，具備嚴(yán)格版權(quán)審核程序，先審查后發(fā)布，迄今已獲得17萬(wàn)本正版圖書(shū)及作品授權(quán)。打造了一條受到作者、出版商、用戶(hù)認(rèn)可的數(shù)字出版“正版產(chǎn)業(yè)鏈”。
2) 百度文庫(kù)對(duì)所收錄的作品是否侵權(quán)負(fù)有完全責(zé)任，必須確保每一份上傳文件都有權(quán)利人的正式授權(quán)；
3) 同一作品不得有兩個(gè)以上的上傳人；
4) 百度文庫(kù)應(yīng)切實(shí)保障作者的署名權(quán)及作品完整權(quán)，不得隨意變更篡改作品內(nèi)容。
4， 愛(ài)國(guó)者百看電子書(shū)嚴(yán)重侵害了著作權(quán)人的合法權(quán)益，百度文庫(kù)應(yīng)立即停止向愛(ài)國(guó)者百看電子書(shū)提供內(nèi)容。
三、寫(xiě)在最后的話：
我們不能再坐等。讓互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)偉大的工具，讓這個(gè)偉大工具里關(guān)于“免費(fèi)”和“共享”的傳說(shuō)成為盜賊們的武器。著作權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)。不保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)，就沒(méi)有藝術(shù)家繼續(xù)創(chuàng)作。文明即將枯竭。
我們團(tuán)結(jié)在一起，以書(shū)生意氣與中國(guó)最大的互聯(lián)網(wǎng)公司和中國(guó)首富談判。當(dāng)你們看到這份文件時(shí)，我們宣布談判破裂。我們沒(méi)有取得成果。
但是，這不是我們的失敗。
這是盜賊們的恥辱。
讓偉大的寫(xiě)作者們團(tuán)結(jié)起來(lái)。讓我們發(fā)出聲音。
即便2012地球毀滅，也是盜賊們的死亡。而文明的秩序永存！
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